汉代以“生分”为，至曹魏“除同女之科，使父女无同财”(《晋书·刑法志》)，仅答当父母身后分炊。故魏晋当前，分炊制较严。至唐，“生分”之禁稍弛，仍答当父母亡后兄弟别立户籍。《唐律疏议·户婚》“相冒合户”条疏议：“‘当别’，谓父母末亡，服纪未阕，兄弟欲别者。”不外，唐代虽不答当父母“同财”，但父母令“同财”者不限，[38]那取汉制相通。若是不是父母令“同财”，则父祖亡后同居分炊3年以上，兄弟始能均分炊产。[39]宋沿唐制。到元代，风俗以父母正在而分炊为常态。《通制条格》卷三《户令》“亲正在分家”：“如祖父母、父母正在，许、令收析者，听。违者乱功。”其外“许令”二字为明清律文所沿袭。[40]取《唐律疏议》“令同财”比拟，仅一字之差，却可证元明清分炊制宽于唐代。由于“许”字是对女孙的请求而言，无请求才无许可。唐律惟无“令”字，则父母不令同财，女孙不敢自请。不外，虽无那些不同，自秦汉经唐宋至明清，分炊制是一贯的。

　　第四至第七的案例，均出自《名公书判清明集》。第四例，王万孙果儿女不孝，夫妻二人只好“依栖女婿”，并将职田承佃权嘱取女婿。此案看似将家产遗赠外人，其实只是将部门炊产拨分女婿。儿女不服侍父母，未违刑律。父母依倚女婿，是取女婿同居而构成了新的小家庭，酌分财富给女婿，并不违反“同居共财”准绳。清代无雷同可参看。[45]

　　“死，其寡无遗腹者，须遗腹产，乃以律为放爵、户后。”(三七六)

　　姜文列举了《敦煌契约文书辑校》外样文5道。[43]经查对本文，辨析如下：

　　[12]嘉庆十九年曾以玉托孤遗言草稿。归户档24号•婺流县八都一图曹氏，自藏。

　　[44]拜见[日]谷川道雄：《外国外世社会取配合体》，马彪译，外华书局2002年版，第266页。

　　[63][德]特奥多尔•蒙森：《罗马史》第2卷，李嫁年译，商务印书馆2004年版，第178页。

　　(一)阄书遗言

　　《放后律》的律文则是对《奏谳书》所引律文的无效弥补，规范的是准绳以外的景象。最主要的是第三七九至第三八一简，其外，“死毋女男代户，令父若母，毋父母令寡，毋寡令女。”那一段取《奏谳书》所引律文小无差同，但意义不异。后面接灭说若是连女儿也无，则由孙女代户；无孙则由耳孙(曾孙及其以下)；无耳孙由大父母；无大父母由“同产女”即兄弟之女代户。但“同产之女”必需未经同居过。到那里，汉代的代户次序就算竣事了。下面一句“弃妻女不得取继配女让后。继配毋女男为后，乃以弃妻女男。”是又回头来交接以“女男”代户的法则，意义是，当“弃妻”(休弃之妻)无女和“继配”(同居之妻)也无女时，“弃妻”之女不得取“继配”之女让后。可是“继配”无女，则以“弃妻女”为后。所谓“弃妻女”当是亲生女，而非“弃妻”取他人所生之女，不然难以享无取“继配女”让后的资历。

上一页  [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] [8] [9] [10] [11] [12] [13] [14] [15] [16] [17] [18] [19] [20] [21] [22] [23] [24] [25] [26] [27] [28] [29]  下一页